针对《拆迁条例》的上书

12月初，北大法学院的沈岿、王锡锌、陈端洪、钱明星、姜明安等五位教授向全国人大常委会提出《关于对<城市房屋拆迁管理条例>进行审查的建议》。《建议》对《拆迁条例》提出了质疑。质疑的核心在于，要对单位、个人合法所有的房屋及其他不动产进行拆迁，首先要政府出面对房屋及其他不动产依法进行征收并给予补偿。然而《拆迁条例》授权房屋拆迁管理部门在没有履行征收程序之前，就可给予拆迁人拆迁许可，并将补偿主体定位为拆迁人。

这样一来，地方政府在实际运作中退居幕后，让开发商与被拆迁人交涉，从而把补偿这一核心问题推到拆迁阶段，极易引发矛盾。从唐福珍案可以看出，由于不满政府的补偿数额，胡家才拒不拆迁。

之所以要区分征收与拆迁，区分主体是政府还是开发商，都是为了给被拆迁人或者说被征收人争取更大的利益。北大法学院副院长沈岿说：“《拆迁条例》在制度设计上偏向于拆迁、而不顾公共利益与商业利益的区分，导致了拆迁人(尤其是追逐利润的开发商)通常会得到地方政府的眷顾，导致了个别事件中被拆迁人受到极端不公正的对待。”

在五位教授的制度设计里，无公共利益则无征收，无补偿则无征收，无征收则无拆迁，无法院的强制判决则无强制拆迁。最核心的变动就是，把“征收”这一概念纳入到现行关于拆迁的法律框架之内。这一建议已经得到了国务院法制办的认可，国务院法制办正在拟定《国有土地上房屋征收与拆迁补偿条例》草案，以取代《拆迁条例》。

何谓征收

征收这个概念为大众所熟知得益于2004年的修宪。2004年修正后的《宪法》第13条规定：“公民的合法的私有财产不受侵犯。国家依照法律规定保护公民的私有财产权和继承权。国家为了公共利益的需要，可以依照法律规定对公民的私有财产实行征收或者征用并给予补偿。”加上《物权法》第42条、《城市房地产管理法》第6条的规定，要通过征收获得公民房屋的所有权，必须具备三个法定条件：

(1)“为了公共利益”;

(2)“依据法律规定的条件和程序”;

(3)“给予补偿”。

公共利益成为征收的必要前提。毫无疑问，在唐福珍一案中，为村民修路当然属于公共利益的范畴。一般认为，修建公路、铁路、机场、学校、医院、水库等公共设施都属于公共利益。但是，如果将一片土地交给开发商来发展商业，用来建商场、超市、工厂或者游乐园，算不算公共利益呢?大家或许还记得2007年重庆最牛“钉子户”拒绝拆迁引发的轩然大波。细心的读者会发现，开发商拆迁是为了建商业大楼，然而拆迁也得到了政府的许可。